0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Предварительный договор купли продажи доли в ООО

Планируется создание ООО. Учитывая то, что согласно законодательству предварительный договор заключается в той же форме, что и основной договор, предварительный договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО подлежит нотариальному удостоверению, в котором должен быть идентифицирован предмет договора (т.е. должно быть идентифицировано ООО, подлежащее созданию). В обычной практике ООО идентифицируют путем указания ОГРН, ИНН, адреса места нахождения, что невозможно в ситуации, когда ООО юридически не существует. Идентификация ООО, подлежащего созданию, возможна путем указания в предварительном договоре купли-продажи на единственного участника вновь создаваемого ООО, а также на то, каким составом активов/лицензий создаваемое ООО должно обладать, т.е. идентификация возможна, но по иным признакам, чем в обычной практике. Насколько конструкция предварительного договора купли-продажи юридически возможна/корректна (допускается судебной практикой) в отношении общества, которое на момент заключения указанного договора не создано (на момент подписания предварительного договора ООО не существует)?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Предварительный договор об отчуждении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, которое еще не создано, не противоречит закону.

Обоснование позиции:
Граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Условия договора определяются по усмотрению сторон, свобода которых ограничивается лишь необходимостью соблюдения требования о соответствии договора обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующими в момент его заключения (п. 2 ст. 1, п.п. 1, 2, 4 ст. 421, ст. 422 ГК РФ).
По смыслу п. 1 ст. 66, п. 1 ст. 67 ГК РФ, ст.ст. 8, 14 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) доля в уставном капитале ООО представляет собой способ закрепления за лицом определенного объема имущественных и неимущественных прав и обязанностей участника такого общества. Применительно к категориям объектов гражданских прав, приведенных в ст. 128 ГК РФ, доля в уставном капитале ООО относится к понятию «иное имущество» (смотрите также постановление Президиума ВАС РФ от 15.07.2014 г. N 3640/14).
Переход доли в уставном капитале ООО к одному или нескольким участникам этого общества либо к третьим лицам допускается на основании сделки или в порядке правопреемства либо на ином законном основании с учетом особенностей, предусмотренных ГК РФ и Законом об ООО. Продажа либо отчуждение иным образом доли в уставном капитале ООО третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества (п.п. 1, 2 ст. 21 Закона об ООО, п.п. 1, 2 ст. 93 ГК РФ).
Ни Гражданский кодекс РФ, ни Закон об ООО не содержат положений, прямо регулирующих отношения, возникающие при отчуждении доли в уставном капитале ООО.
Поскольку в результате уступки доли в ООО происходит замена стороны в корпоративном правоотношении, ранее юридической литературе и правоприменительной практике было распространено мнение, что на отчуждения доли в ООО, распространяются правила цессии. В настоящее время в судебной практике широко распространен подход, согласно которому доля участника в уставном капитале общества рассматривается как имущественное право, а к правоотношениям по его отчуждению, руководствуясь п. 4 ст. 454 ГК РФ, применяются нормы параграфа 1 главы 30 ГК РФ о купле-продаже (смотрите, например, постановления Арбитражного суда Московского округа от 22.01.2015 N Ф05-14449/14 по делу N А40-33044/2014, Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2015 N 09АП-47039/15, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2015 N 19АП-3078/15).
Положения ГК РФ предусматривают возможность как купли-продажи еще несуществующей вещи — товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем (п. 2 ст. 455 ГК РФ), так и совершения уступки будущего требования (ст. 388.1 ГК РФ).
По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 429 ГК РФ). Предварительный договор относится к организационным видам договоров, его предметом является только обязательство сторон по поводу заключения будущего договора. В п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59 указано, что использование юридической конструкции предварительного договора передачи имущества имеет своей целью юридически связать стороны еще до того, как у контрагента появится право на необходимую для исполнения вещь, с тем, чтобы в установленный им срок восполнить отсутствие условия, необходимого для заключения основного договора.
То, что лицо, ввиду невозможности или недобросовестности, может и не исполнить свое обязательство по предварительному договору о заключении основного договора (не станет в установленный срок собственником вещи, подлежащей передаче, или, став им, уклонится от заключения основного договора), в принципе не может рассматриваться в качестве основания для признания предварительного договора недействительным, поскольку подобные обстоятельства могут иметь место на стадии исполнения, но никак не заключения предварительного договора. В свою очередь, контрагент может в судебном порядке потребовать либо взыскания убытков, причиненных незаключением основного договора, либо принудительного заключения договора.
Принимая во внимание эти разъяснения, руководствуясь принципом свободы договора, учитывая, что гражданское законодательство не содержит норм, запрещающих заключение предварительных договоров об отчуждении доли ООО, которое еще не создано, можно сделать вывод, что такой договор не противоречит закону, однако при его заключении стороны должны учитывать следующее.
Если сторонами заключен договор, поименованный ими как предварительный, в соответствии с которым они обязуются заключить в будущем на предусмотренных им условиях основной договор о продаже недвижимого имущества, которое будет создано или приобретено в последующем, но при этом предварительный договор устанавливает обязанность приобретателя имущества до заключения основного договора уплатить цену недвижимого имущества или существенную ее часть, суды должны квалифицировать его как договор купли-продажи будущей недвижимой вещи с условием о предварительной оплате (п. 8 Постановления N 54, постановления АС Северо-Кавказского округа от 06.06.2016 N Ф08-2673/16, АС Северо-Западного округа от 06.06.2016 N Ф07-745/16, АС Московского округа от 03.06.2016 N Ф05-7296/16).
В судебной практике есть примеры решений, в которых суд указал, что не является предварительным договором по смыслу ст. 429 ГК РФ названный сторонами предварительным договор купли-продажи акций еще не созданного общества, в котором предусмотрена обязанность покупателя при заключении предварительного договора уплатить деньги, которые будут засчитаны в счет уплаты цены акций по договору купли-продажи акций (смотрите, например, Апелляционное определение СК по гражданским делам Ставропольского краевого суда от 05.04.2016 г. по делу N 33-2502/2016). Таким образом, во избежании квалификации предварительного договора об отчуждении доли в уставном капитале как, например, договора купли-продажи доли с условием о предварительной оплате, такой договор не должен содержать условие об оплате приобретаемой по основному договору доли.
Согласно п. 3 ст. 429 ГК РФ предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора.
В п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 N 54 указано, что индивидуализация предмета договора купли-продажи будущей недвижимой вещи может быть осуществлена путем указания не кадастрового номера, а иных сведений, позволяющих установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, таких как местонахождение возводимой недвижимости, ориентировочная площадь будущего здания или помещения, иные характеристики, свойства недвижимости, определённые, в частности, в соответствии с проектной документацией. В случае если в тексте договора купли-продажи недвижимой вещи недостаточно данных для индивидуализации проданного объекта недвижимости, то такой договор не может быть признан незаключенным лишь на этом основании, если объект надлежащим образом индивидуализирован, например, в акте приёма-передачи, составленном сторонами во исполнение заключённого ими договора.
По нашему мнению, приведенными разъяснениями можно руководствоваться при описании в предварительном договоре предмета будущего договора купли-продажи доли еще несозданного общества, а именно в отсутствие данных о государственной регистрации ООО, о продаже доли которого договариваются стороны, в предварительном договоре необходимо как можно более подробно указать иные сведения, идентифицирующие общество (например фирменное наименование, местонахождение, виды деятельности, размер уставного капитала, способ его формирования, данные об участниках и т.д.), и, собственно, предмет купли-продажи (размер долей в уставном капитале, его владельцев). В случае, если указанных в предварительном договоре данных будет недостаточно для идентификации предмета договора, а также его условий, существует риск признания такого договора незаключенным (смотрите, например, определение СК по гражданским делам Московского областного суда по делу N 33-766/2010).
Также необходимо иметь в виду, что предварительный договор об отчуждении доли в уставном капитале ООО, заключаемый участником общества с третьим лицом, должен быть нотариально удостоверен. Несоблюдение обязательной нотариальной формы предварительного договора сделки по отчуждению доли в уставном капитале общества влечет за собой его недействительность, такая сделка является ничтожной (п.п. 2, 3 ст. 163 ГК РФ, п. 11 ст. 21 Закона об ООО)*(1).

Читать еще:  Оферта на покупку доли в ООО

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Аносова Юлия

Ответ прошел контроль качества

11 ноября 2016 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————
*(1) По этому вопросу также рекомендуем ознакомиться с материалом, размещенным в системе Гарант: Вопрос: Должен ли быть нотариально удостоверен предварительный договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО, заключаемый участником общества с третьим лицом? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, февраль 2013 г.).

Предварительный договор купли-продажи доли в ООО: особенности заключения и оформления

Из этой статьи вы узнаете:

  • Каковы особенности предварительного договора купли-продажи доли в ООО
  • В какой форме он заключается
  • Какие пункты должен включать
  • Нужно ли нотариально заверять договор

Иногда возникают ситуации, про которых по каким-либо объективным причинам не получается до конца оформить сделки в отношении прав собственности. Но имеющиеся договоренности между сторонами можно скрепить в другой форме. При невозможности подписания контракта о купле-продаже в конкретный момент оформляется предварительное соглашение. Это документ, устанавливающий правовые взаимоотношения между его субъектами. Какими характерными особенностями обладает предварительный договор купли-продажи доли в ООО, расскажем в нашей статье.

Особенности предварительного договора купли-продажи доли в ООО

Договор о купле-продаже доли в ООО — это документ, предписывающий продавцу передать принадлежащую ему на правах собственности часть уставного капитала ООО покупателю, который в свою очередь обязуется ее принять и оплатить.

В отдельных ситуациях купля-продажа доли в ООО предполагает составление предварительного соглашения, распределяющего обязанности между владельцем собственности и субъектом, желающим ее приобрести.

Такая форма фиксирования условий предстоящей сделки совсем не то, что протокол о намерениях. В последнем всего лишь обозначена готовность сторон к покупке/продаже. Никакими юридическими обязательствами они не обременяются.

Предварительное соглашение – это один из видов гражданско-правовых договоров. Статья № 429 п. 1 Гражданского кодекса РФ содержит полное определение, согласно которому его субъекты обязуются впоследствии подписать договор об отчуждении собственности или выполнении каких-либо услуг на всех условиях, указанных в документе. Целью ставится подготовка участников к оформлению окончательного варианта. Помимо этого, соглашение позволяет заранее обговорить и утвердить порядок совершения предстоящей сделки (цену, способ оплаты и т. д.).

Рекомендуемые статьи по данной теме:

Предварительный договор купли-продажи доли в ООО должен включать пункты, помогающие определить предмет и важнейшие положения основного договора. Когда эти данные отсутствуют, условия считаются несогласованными, а сам документ признается ничтожным.

В предварительном соглашении о купле-продаже доли уставного капитала ООО фиксируется конкретная календарная дата, до наступления которой должен быть составлен основной договор. Однако выполнять это указание не обязательно, так как отсутствие числа не влечет за собой признание документа несостоятельным. Просто в таком случае на оформление окончательного варианта дается 12 месяцев.

Поскольку факт подписания предварительного соглашения уже предусматривает ряд обязательств для его участников, то просто так игнорировать его положения уже не получится. Субъект соглашения, уклоняющийся от заключения окончательного договора о купле-продаже без существенных на то оснований, обязан оплатить ущерб, причиненный другой стороне (ст. 445 п. 4 Гражданского кодекса РФ).

В качестве сторон предварительного договора купли-продажи доли в ООО могут выступать различные субъекты гражданского права. Если одной из таковых является предприятие, фактически распоряжающееся имуществом (предметом договора), но не владеющее им (в том числе унитарные организации), то на подписание подобного соглашения согласия собственника имущества не требуется. Предварительный договор о купле-продаже не считается сделкой с имуществом, поэтому действие ст. 295, 297 и 298 Гражданского кодекса РФ на него не распространяется.

В какой форме заключается предварительный договор купли-продажи доли в ООО

Если вам предстоит заключить предварительный договор купли-продажи доли в ООО, то в какой форме это надо сделать? Статья 429 (п. 2) Гражданского кодекса РФ отвечает на данный вопрос однозначно: форма предварительного и основного договора должна совпадать. Если вы еще не определились по поводу варианта оформления, то все договоренности фиксируются на бумаге. Игнорирование данного требования повлечет признание ничтожности документа.

Кроме того, согласно указаниям ст. 21 п. 1 ФЗ № 14 от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью» сделка по продаже доли в обязательном порядке подлежит заверению у нотариуса.

Из этого положения следует, что для предварительного договора купли-продажи доли в ООО нотариальное заверение строго обязательно, иначе документ будет признан недействительным.

С такой позицией соглашаются преобладающее большинство специалистов и юридическая практика. Кроме того, имеют место решения судебных инстанций, подтверждающие ее состоятельность.

Все бы хорошо, если б не некоторое обстоятельство, о котором заявил Высший Федеральный арбитражный суд в своем определении от 05.03.2012 № ВАС-1903/12. Вышеназванным документом оставлено в силе решение Арбитражного суда Пермского края РФ от 16.08.2011 по делу № А50-11309/2011, постановление Семнадцатого апелляционного суда от 11.10.2011 и вердикт арбитражного суда Уральского округа от 17.01.2012 по тому же делу.

Речь идет о том, что, по мнению судей, в качестве предмета предварительного соглашения выступает взятое сторонами обязательство оформить впоследствии основной документ и оно не считается сделкой, ориентированной на продажу доли уставного капитала в ООО.

Нужно отметить, что такую практику нельзя считать верной. В материалах суда первой инстанции приложена ссылка на письмо Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59.

Письмо сообщает, что предварительные соглашения о купле-продаже недвижимости государственной регистрации не подлежат.

В действующем законодательстве (ст. 434, 158 Гражданского кодекса РФ) закреплены 3 формы предварительного договора:

  • устная форма;
  • письменная простая;
  • письменная нотариальная.

Иные варианты оформления предварительного договора о купле-продаже законодательство не предусматривает. Госрегистрация сделок, как отмечено ВАС РФ в информационном письме, при заключении соглашения такого вида не проводится.

Следовательно, в данном деле суд без существенных обоснований подменил понятие государственной регистрации нотариальным заверением. В результате вынесено весьма спорное судебное решение.

Необходимо заметить: во всех подобных ситуациях суды ссылались на тот факт, что на время рассмотрения исков предварительные договоры уже были реализованы.

Учитывая вышеизложенное, можно резюмировать:

  1. Предварительный договор купли-продажи доли в ООО обязательно надо оформлять с нотариальным заверением. Игнорирование данного требования, предъявляемого к форме документа, влечет за собой признание его недействительным.
  2. Даже когда форма не соответствует требованиям, не исключается вероятность признания договора правомочным. Об этом следует помнить, подписывая сомнительные неформальные протоколы, касающиеся вопросов купли-продажи долей капитала ООО.

Какие пункты должен включать предварительный договор купли-продажи доли в ООО

Предварительный договор купли-продажи доли в ООО, образец которого можно скачать ниже, содержит следующие пункты:

1. Описание предмета соглашения:

  • фиксируется обязательство продавца по передаче его имущества в ООО покупателю, а со стороны покупателя – ответные действия по оплате. Здесь указывается номер, название и местонахождение ООО;
  • характеристики предмета будущего договора: прописью и цифрами пишется размер и стоимость доли.

2. Положения окончательного договора купли-продажи.

В этот пункт необходимо включить следующую информацию:

  • стоимость доли уставного капитала, написанная прописью и цифрами;
  • оговаривается, что цена установлена по соглашению сторон и является окончательной;
  • указать, что оплата будет произведена в день подписания окончательного документа;
  • переход права собственности будет зафиксирован только после заключения основного договора купли-продажи.
Читать еще:  Можно ли быть учредителем в двух ООО

3. Срок действия.

В этом разделе устанавливается календарное число, ограничивающее период, в течение которого стороны обязаны заключить окончательный договор.

4. Ответственность участников:

  • в случае если один субъект станет уклоняться от оформления основного договора без существенных на то причин, то он будет обязан возместить ущерб, понесенный контрагентом;
  • посчитавшая себя ущемленной сторона вправе подать исковое заявление в судебные инстанции.

5. Заключительные положения соглашения.

Здесь приведены сведения о том, что:

  • обе стороны при составлении договора придерживались требований законодательства РФ;
  • предварительный договор составлен в двух экземплярах, каждый из которых обладает полной юридической силой.

6. Пункт содержит реквизиты субъектов соглашения:

  • инициалы (пишутся полностью);
  • паспортные данные (серия и номер документа, кем и когда выдан);
  • подписи обеих сторон.

Часто задаваемые вопросы про предварительный договор купли-продажи доли в ООО

  • При каких обстоятельствах предварительное соглашение о купле-продаже доли в ООО может быть признано недействительным?

При несоблюдении формы документа (без нотариального заверения) арбитражный суд вправе признать предварительное соглашение не заключенным.

  • Если по предварительному договору в качестве аванса была выплачена сумма, равная полной стоимости доли в ООО, то это как-то повлияет на законность составленного документа?

Если сумма внесенного аванса и стоимость доли равнозначны, то это меняет суть документа – он будет переквалифицирован в договор купли-продажи. Это, конечно, никоим образом не умаляет права продавца на получение предоплаты, но в зависимости от преследуемой цели может привести к негативным правовым последствиям. Предварительный договор должен выступать гарантом для покупателя в том, что продавец не станет предпринимать никаких шагов, которые можно расценить как препятствие или уклонение от заключения окончательного соглашения.

  • Признается ли предварительный договор купли-продажи доли в ООО законным документом?

Положениям Гражданского кодекса РФ договор ничуть не противоречит, однако нельзя полностью исключать все риски. Потому что судебная практика в этой области правовых отношений пока еще до конца не сформировалась. Кроме того, вполне вероятен отказ нотариуса в заверении документа из-за спорности его квалификации.

  • Можно ли составить документ таким образом, чтобы сторона, получившая предоплату, не обязана была ее возвращать?

Единственным обстоятельством, при котором участник, оплативший аванс, может потребовать его возврат, признается отказ продавца передать свою собственность на всех условиях, указанных в предварительном соглашении о купле-продаже части капитала ООО.

В соответствии с законодательством отказ одной из сторон от обязательств недопустим, следовательно, внесенный авансовый платеж не подлежит возврату. Вообще же, в случае необоснованного отказа через суд можно обязать уклоняющуюся сторону исполнить договор, да еще и начислить пени с того числа, на которое назначено заключение основного контракта (ст. 395 Гражданского кодекса РФ).

Наряду с этим при объективной невозможности реализации обязательств аванс возвращается, в противном случае возникает неосновательное обогащение для продавца, и закон обязывает передать эту сумму покупателю. За каждый день просрочки начисляются проценты (ст. 395 Гражданского кодекса РФ).

Предварительное соглашение о предстоящей купле-продаже доли уставного капитала ООО оформляется нотариально заверенным документом. Причем он не содержит гарантий для покупателя. Тем не менее авансовый платеж не подлежит возврату никогда кроме одного единственного непреодолимого обстоятельства – невыполнимость обязательств по передаче доли в ООО.

  1. Имеются ли у покупателя стопроцентные гарантии, если он к моменту сделки уже владел 33,4 % уставного капитала? Участников всего трое, у третьего участника 33,3 %. Получается, что предметом купли-продажи является доля 33,3 %.

При таком раскладе предложенный вариант позволит гарантировать заключение договора. Потому как для внесения изменений в устав организации требуется не менее 2/3 голосов (если, конечно, в нем не предписано большее количество).

В предварительном соглашении о купле-продаже доли в ООО допускается указать штрафные санкции за необоснованное уклонение от завершения сделки – подписания итогового документа – либо перенесение даты его оформления.

Кроме того, в предварительный договор купли-продажи доли в ООО следует включить дополнительные условия (порядок регистрации, оплаты, передачи доли и т. д.).

Нажимая кнопку «Отправить» я соглашаюсь с условиями и положениями обработки Персональных данных

Предварительный договор купли продажи доли в уставном капитале

ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР N _____
купли-продажи доли в уставном капитале
ООО «________»

____________________________________________________________
(дата (число, месяц, год) прописью)

Гр. ___________________, ________ года рождения, пол мужской, паспорт: ____________, выдан __________ г. ПВО ОВД __________ района города ________, код подразделения _________, зарегистрирован по адресу: __________________________, именуемый в дальнейшем «_________», с одной стороны, и гр. ____________________, _________ года рождения, пол мужской, паспорт: ________, выдан «___» ________ г. ______________ ГОМ __________ района __________ области, код подразделения ________, зарегистрирован по адресу: ________________________, именуемый в дальнейшем «Сторона-2», с другой стороны, а вместе именуемые «Стороны», по результатам проведенных переговоров заключили настоящий предварительный договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА

1.1. Стороны обязуются заключить в будущем договор купли-продажи доли в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью «_______» (далее — «основной договор»), основные условия которого определяются в настоящем предварительном договоре, в котором Сторона-1 будет выступать Продавцом, а Сторона-2 — Покупателем указанной доли.
1.2. Сторона-1 обязуется передать по основному договору в собственность Стороне-2 долю в уставном капитале ООО «_________» (зарегистрировано «__»_________ ____ г., ______________, ОГРН _____, ИНН: _________, адрес местонахождения: __________________________), номинальной стоимостью ________ рублей, что составляет ___ % уставного капитала ООО «_______» (далее — доля).
1.3. Полномочия Стороны-1 на распоряжение указанной в п. 1.2 доли подтверждаются:
— нотариально удостоверенным договором, на основании которого доля ранее была приобретена Стороной-1;
— выпиской из единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о принадлежности Стороне-1 доли в уставном капитале общества и ее размере.
1.4. Сторона-1 гарантирует, что на момент заключения настоящего договора отчуждаемая доля в уставном капитале ООО «________» оплачена полностью, не продана, не заложена, в споре и под арестом не состоит, не имеет каких-либо обременений.
1.5. Сторона-1 гарантирует, что устав ООО «_________ не содержит запрета на отчуждение участником общества принадлежащей ему доли (части доли) третьим лицам, требования о получении согласия участников Общества или Общества на отчуждение доли (части доли) третьим лицам.
1.6. Сторона-1 гарантирует, что ею был соблюден порядок уведомления Общества и участников Общества о намерении Стороны-1 реализовать долю, и в установленном порядке получены отказы всех участников Общества и Общества от использования своего преимущественного права на приобретение доли .
1.7. Сторона-1 обязуется в течение ____ дней с момента подписания основного договора письменно уведомить ООО «__________» о состоявшейся продаже доли в уставном капитале Общества с представлением доказательств такой сделки (копии нотариально удостоверенного договора).
1.8. Доля переходит к Покупателю с момента нотариального удостоверения основного договора.

2. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ СТОРОН

2.1. Цена доли составляет сумму в размере _________ рублей.
2.2. Оплата будет производиться единовременно в течение ____ (__________) дней после заключения основного договора.
2.3. Оплата производится наличными денежными средствами. В подтверждение получения денег Сторона-1 выдает Стороне-2 расписку.

3. СРОКИ РЕАЛИЗАЦИИ НАМЕРЕНИЙ СТОРОН

3.1. Настоящий договор является предварительным и содержит основные условия договора купли-продажи доли (основного договора), который будет заключен в последующем.
3.2. Стороны обязуются заключить основной договор в течение пяти лет с момента подписания настоящего договора.
С момента заключения настоящего договора Сторона-1 обязуется не совершать с другими лицами сделок в отношении указанной в п. 1.2 настоящего договора доли.
3.3. В случае если одна из Сторон будет уклоняться от заключения основного договора, вторая Сторона вправе обратиться в установленном порядке в суд с требованием о понуждении заключить основной договор.

4. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

4.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между Сторонами, будут разрешаться путем переговоров на основе действующего законодательства РФ и обычаев делового оборота.
4.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов они решаются в суде в порядке, установленном действующим законодательством РФ.

Читать еще:  Можно ли продать ООО по доверенности

5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

5.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств по нему в соответствии с нормами действующего законодательства РФ.
5.2. Настоящий договор может быть расторгнут досрочно по письменному соглашению Сторон.
5.3. Односторонний отказ от исполнения обязательств по настоящему договору не допускается.
5.4. Настоящий договор подлежит нотариальному заверению.
5.5. Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны при условии, если они совершены в письменной форме, подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями Сторон и нотариально заверены.
5.6. Настоящий договор составлен в трех экземплярах, по одному для Продавца и Покупателя, а третий хранится в делах нотариуса ________, по адресу: __________________________.
5.7. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, Стороны будут руководствоваться действующим законодательством РФ.

6. РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Сторона-1: __________________,
паспорт: серии ____, № _________, выдан ____________ г. ПВО ОВД ____________ района города ________ код подразделения: _________;
зарегистрирован по адресу: _________________________.

Сторона-2: ______________________,
паспорт: серии _____, № _________, выдан _____________ г. ___________ ГОМ ____________ района ___________ области код подразделения _________;
зарегистрирован по адресу: ___________________________.

______________/____________/ ______________/___________/
(подпись) (Ф.И.О.) (подпись) (Ф.И.О.)

Настоящий договор удостоверен мной, ________________________, нотариусом ___________________.
Договор подписан сторонами в моем присутствии. Личность подписавших договор установлена, их дееспособность, а также полномочия Стороны-1 на распоряжение долей или части доли проверена.

Зарегистрировано в реестре за N ______
Взыскано по тарифу: _____________ руб.

Предварительный договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО

Предварительный договор в целом не противоречит положениям ГК РФ. Вместе с тем, при его заключении следует учитывать вывод, содержащийся в Определении Верховного Суда РФ от 08.12.2015 N 5-КГ15-165, ранее такой вывод был сделан ВАС (Постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 N 54).

В частности, ВС РФ указал, что если сторонами заключен договор, поименованный ими как предварительный, в соответствии с которым они обязуются заключить в будущем на предусмотренных им условиях основной договор о продаже недвижимого имущества, которое будет создано или приобретено в последующем, но при этом предварительный договор устанавливает обязанность приобретателя имущества до заключения основного договора уплатить цену недвижимого имущества или существенную ее часть, данный договор должен быть квалифицирован как договор купли-продажи будущей недвижимой вещи с условием о предварительной оплате. Таким образом, сумма аванса не должна равняться стоимости доли в ООО, либо содержать ее существенную часть.

Договор будет признан договором купли-продажи с условием о передаче доли в будущем.

В этом случае, обязанность по исполнению положений договора не зависит от того, направляли ли стороны друг другу предложения о заключении основного договора. В данном случае будет применяться общий срок исковой давности – 3 года.

Если же квалифицировать договор в качестве предварительного, то следует учитывать, что обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Если же предложение было направлено, то требование о понуждении к заключению основного договора может быть заявлено в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора.

Во всех остальных случаях квалификация договора не повлияет на правовые последствия для продавца

Договор подлежит обязательному нотариальному удостоверению, при отсутствии которого будет считаться недействительным.

Также следует учитывать, что сам по себе предварительный договор не дает каких-либо гарантий для покупателя, поскольку для заключения основного договора требуется: согласие всех участников ООО, отсутствие в уставе запрета на отчуждение третьему лицу. Кроме того, все участники ООО имеют преимущественное право покупки доли при ее продаже.

В Постановлении Второго арбитражного апелляционного суда от 22.05.2015 N 02АП-3080/2015 по делу N А17-8008/2013 суд указал, что при отсутствии в уставе положения об обязательном наличии согласия других участников общества предварительный договор купли-продажи доли не носит обременительного характера по отношению к корпоративным правам участников, среди которых — право внести изменения в устав, которые станут в дальнейшем препятствием для отчуждения доли третьему лицу (запрет отчуждения доли третьим лицам).

Можно сразу прописать в уставе согласие всех участников на заключение в будущем, однако это все равно не исключит возможности участников ООО изменить положения устава в будущем.

Вместе с тем, несмотря на отсутствие гарантий для покупателя, гражданское законодательство допускает заключение такого договора.

Может ли предварительный договор по какой-либо причине быть признан ничтожным?

Договор может быть признан ничтожным арбитражным судом, если не будет соблюдена нотариальная форма сделки.

Если сумма аванса, выплаченная по предварительному договору будет равна 100% стоимости доли, это никаким образом не повлияет на законность предварительного договора?

Если сумма аванса, выплаченная по предварительному договору будет равна 100% стоимости доли, это изменит квалификацию договора, поскольку в этом случае договор будет квалифицирован как договор купли-продажи. Это не умаляет права на получение аванса, однако может повлечь некоторые негативные правовые последствия, в зависимости от того, для достижения каких целей заключается договор. Данный договор должен обеспечить гарантию для покупателя, поскольку со своей стороны продавец не должен совершать действий, которые сделать невозможным заключение основного договора.

Насколько подобное соглашение вообще законно?

Договор не противоречит положениям ГК РФ и сложившейся судебной практике, вместе с тем, нельзя исключать рисков, связанных с его заключением, поскольку судебная практика по данному вопросу до конца не сформировалась и находится в стадии становления. Также есть вероятность отказа нотариуса в удостоверении такой сделки, ввиду спорности ее квалификации.

Как можно изменить условия предварительного договора купли-продажи доли в УК ООО таким образом, чтобы Сторона 1 ни при каких обстоятельствах, кроме одного не должна была возвращать аванс Стороне 2. Единственное обстоятельство, по которому сторона 2 может потребовать возврат аванса – это отказ стороной 1 продать свою долю на указанных в предварительном договоре условиях.

Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается в силу закона и уплаченный аванс не может быть истребован обратно. В целом, в случае одностороннего отказа может быть понуждение к исполнению, а также проценты по ст. 395 ГК РФ со дня, когда основной договор должен быть заключен.

Вместе с тем, при невозможности исполнения обязательств аванс должен быть возвращен, иначе для продавца возникнет неосновательное обогащение. Неосновательное обогащение подлежит возврату, за каждый день просрочки возврата будут начисляться проценты по ст. 395 ГК РФ.

Договор можно заключать, удостоверив его нотариально. При этом указанный договор не содержит гарантий для покупателя, однако аванс не подлежит возврату (за исключением случая, когда обязательства по передаче доли в ООО не исполнены).

На данный момент покупатель уже владеет 33,4% доли. Всего участников 3. Третий независимый участник владеет долей 33,3%. Предметом анализируемого предварительно договора является доля 33,3%. В таком случае гарантии для покупателя стопроцентные?

При таких обстоятельствах предложенный вариант позволит обеспечить гарантию заключения основного договора, поскольку для внесения изменений в устав требуется не менее 2/3 голосов, если большее количество голосов не предусмотрено самим уставом.

Также договором можно предусмотреть дополнительный штраф за уклонение от заключение основного договора или просрочку в передаче доли (в зависимости от квалификации договора).

Вместе с тем, в предварительном договоре имеет смысл указывать дополнительные условия, например, касающиеся порядка и сроков передачи доли в ООО, сроков регистрации возникновения прав на долю в ООО, сроков оплаты и т.п.

Если вам понравилась статья, подпишитесь на наши группы в соц. сетях и порекомендуйте Прайм лигал друзьям и знакомым.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector