Обеспечение доказательств в арбитражном процессе

Статья 72 АПК РФ. Обеспечение доказательств

1. Лица, участвующие в деле, имеющие основания опасаться, что представление в арбитражный суд необходимых доказательств станет невозможным или затруднительным, могут обратиться с заявлением об обеспечении этих доказательств.

2. Заявление об обеспечении доказательств подается в арбитражный суд, в производстве которого находится дело.

В заявлении должны быть указаны доказательства, которые необходимо обеспечить, обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства, причины, побудившие обратиться с заявлением об их обеспечении.

3. Обеспечение доказательств производится арбитражным судом по правилам, установленным настоящим Кодексом для обеспечения иска.

4. Арбитражный суд по заявлению организации или гражданина вправе принять меры по обеспечению доказательств до предъявления иска в порядке, предусмотренном статьей 99 настоящего Кодекса.

Комментарии к ст. 72 АПК РФ

1. Комментируемая статья содержит нормы, регулирующие порядок обеспечения доказательств. Обеспечение доказательств представляет собой совокупность мер, направленных на фиксацию сведений о фактах, если есть основания опасаться, что представление доказательства в судебное заседание будет впоследствии невозможным или затруднительным.

Меры по обеспечению доказательств применяются в тех случаях, когда возникает угроза их несохранности, т.е. доказательства исчезнут, изменят свои свойства или станут недоступными для восприятия судом. Вещественное доказательство может быть подвержено быстрой порче, а лицо, обладающее сведениями об обстоятельствах дела, собирается надолго уехать. Соответственно, обеспечение доказательств состоит в том, что до судебного заседания и даже до возбуждения производства по делу производится допрос свидетелей, осмотр письменных и вещественных доказательств, назначается экспертиза.

Обратиться с заявлением об обеспечении доказательств может любое лицо, участвующее в деле. В заявлении должны быть указаны доказательства, которые необходимо обеспечить, обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства. Обеспечению подлежат только необходимые доказательства. Необходимость доказательств определяется исходя из характера спорного правоотношения.

В зависимости от содержания разрешаемого спора о праве применяется норма материального права, на основе которой он будет разрешен. В зависимости от применимых норм права и особенностей спорных правоотношений определяется состав необходимых доказательств. К необходимым (обязательным) средствам доказывания закон и судебная практика чаще всего относят письменные доказательства и в редких случаях заключение эксперта.

Судебная практика часто отождествляет необходимые доказательства и необходимые документы. Следует обращать внимание на то, что необходимые доказательства являются критерием для признания собранных либо собираемых доказательств относимыми и допустимыми. Показательным в этом отношении является подтверждение кассационным судом правомерности отказа в обеспечении доказательств, их осмотре и исследовании в связи с тем, что доказательство не является относимым , отказа в обеспечении доказательств, не относящихся к категории необходимых, а также в связи с отсутствием указаний на обстоятельства, для установления которых требуются эти доказательства .

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 18 января 2010 г. по делу N А43-10849/2009.

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24 августа 2009 г. по делу N А43-26479/2008-41-736.

2. АПК устанавливает два порядка обращения к арбитражному суду с заявлениями об обеспечении доказательств в зависимости от того, начато производство по делу или нет.

Часть 2 комментируемой статьи устанавливает порядок подачи заявления об обеспечении доказательств, если производство по делу возбуждено. В этом случае заявление подается в арбитражный суд, в производстве которого находится дело.

В Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 2002 г. N 11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации», информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 7 июля 2004 г. N 78 специально обращалось внимание на то, что арбитражный суд отказывает в удовлетворении заявления о применении предварительного обеспечения доказательств, если заявителем не указаны причины, побудившие обратиться с заявлением об их обеспечении, и не представлены доказательства, подтверждающие его доводы.

3. Обеспечение доказательств производится по общим правилам арбитражного судопроизводства в соответствии с гл. 8 АПК. Заявление об обеспечении доказательств рассматривается арбитражным судом не позднее следующего дня после поступления заявления в суд без извещения сторон. Заявление об обеспечении доказательств рассматривается судьей единолично. Арбитражный суд оставляет заявление об обеспечении доказательства без движения по правилам, установленным комментируемым Кодексом, если оно не соответствует требованиям, предусмотренным законом, с немедленным сообщением об этом лицу, подавшему заявление. После устранения нарушений заявление об обеспечении доказательств рассматривается арбитражным судом незамедлительно.

Определение арбитражного суда о предварительном обеспечении доказательств или об отказе в предварительном обеспечении доказательств может быть обжаловано. В информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 7 июля 2004 г. N 78 при анализе конкретного дела отмечалось, что вывод суда апелляционной инстанции о невозможности обжалования определения об отказе в обеспечении доказательств противоречит ч. 7 ст. 93 АПК.

4. С заявлением об обеспечении доказательств до возбуждения производства по делу в арбитражный суд могут обратиться любые заинтересованные граждане или организации, которые имеют основания полагать, что использование необходимых доказательств в будущем процессе станет невозможным или затруднительным. В то же время вопросы обеспечения доказательств продолжают относиться к компетенции нотариата (ст. ст. 102 и 103 Основ законодательства о нотариате). Следовательно, обеспечение доказательств составляет компетенцию как арбитражного суда, так и нотариата.

Порядок рассмотрения заявлений об обеспечении доказательств до предъявления иска устанавливается по правилам ст. 99 АПК (см. комментарий к ней). Однако далеко не все положения названной статьи могут быть использованы в целях обеспечения доказательств. Бесспорно, подлежит применению правило ч. 3 ст. 99 АПК о том, что заявление об обеспечении доказательств надлежит подавать в арбитражный суд по месту их нахождения.

Читать еще: Форма мирового соглашения в гражданском процессе

Часто вызывает сомнение применимость п. 5 ст. 99 АПК, который предусматривает обязательность установления 15-дневного срока для подачи искового заявления по требованию, в связи с которым судом приняты меры по обеспечению имущественных интересов заявителя. Краткосрочность предварительных обеспечительных мер обусловлена тем, что они могут привести к определенным имущественным потерям. Обеспечение же доказательств направлено лишь на фиксацию сведений об обстоятельствах дела и не влечет за собой ущемления чьих-либо имущественных интересов.

С другой стороны, требуется определенность в вопросе о том, какое время арбитражный суд должен находиться в режиме ожидания по поводу поступления иска, если меры по обеспечению доказательств им уже приняты. Именно поэтому короткий 15-дневный срок подачи иска может быть применим и при обеспечении доказательств по делу. Если он заявителем не соблюдается, то наступают аналогичные обеспечительным мерам последствия с той лишь разницей, что зафиксированная информация о доказательствах по несостоявшемуся иску отправится на трехлетний срок хранения в архив и может быть при необходимости использована по инициативе заинтересованного лица.

Не могут быть применены при обеспечении доказательств правила об отмене обеспечения (п. 8 ст. 99 АПК), о возмещении убытков, причиненных обеспечением (п. 10 ст. 99 АПК), и др.

Обеспечение доказательств в арбитражном процессе

Обеспечение доказательств направлено на фиксацию сведений об обстоятельствах, имеющих значение для возбужденного, подготавливаемого или потенциального гражданского дела. Делается это для достижения единой цели — сохранение доказательств, когда имеются основания опасаться, что представление этих доказательств станет невозможным или затруднительным.

— в том числе – в порядке предварительных обеспечительных мер (ст. 99 АПК – предварительные обеспечительные меры, до предъявления иска). Наиболее употребительно.

ПРИМЕР. Открытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд по месту своего нахождения с ходатайством об обеспечении доказательств до предъявления иска по существу спора в порядке, предусмотренном статьей 72 АПК РФ, с целью фиксации незаконного размещения принадлежащего ему товарного знака на сайте российского общества с ограниченной ответственностью в доменной зоне Российской Федерации сети Интернет путем проведения осмотра сайта.

Арбитражный суд удовлетворил ходатайство о предварительном обеспечении доказательств, поручил судебному приставу с участием специалиста в порядке исполнительного производства провести осмотр сайта общества в сети Интернет с целью выявления факта использования товарного знака заявителя и распечатки его содержания (п. 17 Инф. Письма ВАС от 07.07.2004 N 78).

Часть 1 ст. 72 АПК определяет:

1) субъектов, наделенных правом инициирования обеспечения доказательств;

2) обстоятельства, при наличии которых применяется обеспечение доказательств;

3) процессуальную форму, в которую облачается ходатайство субъекта об обеспечении доказательств.

Субъекты, обладающие правом обращения к арбитражному суду с заявлением об обеспечении доказательств, — это лица, участвующие в деле. К таковым АПК относит стороны; заявителей и заинтересованных лиц — по делам особого производства, по делам о несостоятельности (банкротстве) и в иных предусмотренных АПК случаях; третьих лиц; прокурора, государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы, обратившиеся в арбитражный суд в случаях, предусмотренных АПК.

Основанием для принятия мер по обеспечению доказательств является опасение, что представление арбитражному суду необходимых доказательств станет невозможным или затруднительным. С учетом того, что в момент рассмотрения дела отдельные важные для дела доказательства могут исчезнуть (может наступить смерть свидетеля, скоропортящийся товар придет в негодность, произойдет уничтожение образцов, которые могли бы быть использованы для экспертизы и пр.) или их представление станет затруднительным (отъезд свидетеля на постоянное место жительства за рубеж и т.д.), должны быть приняты меры по их фиксации для возможного использования в дальнейшем во время судебного разбирательства дела. Здесь имеет место локальный предмет доказывания, т.е. лицо, ходатайствующее о принятии мер обеспечения доказательств, должно доказать, что данное доказательство будет впоследствии невозможно или затруднительно представить в суд. Кроме того, важно доказать, что обстоятельства, которые данное доказательство может подтвердить или опровергнуть, входит в предмет доказывания по делу. Следовательно, доказательство относимое, а также допустимое.

Форма, в которую облекается такое ходатайство, — заявление.

В заявлении должно быть указано:

— доказательство, которое необходимо обеспечить;

— обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства;

— причины, побудившие заявителя обратиться с просьбой об их обеспечении.

Арбитражный суд, решив вопрос о необходимости обеспечения доказательств, выносит определение, которым либо удовлетворяет заявление участвующего в деле лица, либо отказывает. В определении об обеспечении доказательств суд указывает, какие действия, где и когда должны быть совершены для фиксации доказательства.

Арбитражный суд производит обеспечение доказательств по правилам, установленным АПК для обеспечения иска. Заявление об обеспечении доказательств рассматривается арбитражным судом, рассматривающим дело, не позднее следующего дня после дня поступления заявления в суд без извещения сторон. Заявление об обеспечении доказательства рассматривается судьей единолично.

Об обеспечении доказательств арбитражный суд выносит определение. В определении устанавливается срок, не превышающий пятнадцати дней со дня вынесения определения, для подачи искового заявления по требованию, в связи с которым судом приняты меры по обеспечению доказательств. Если заявителем не было подано исковое заявление в срок, установленный в определении арбитражного суда об обеспечении доказательств, обеспечение отменяется тем же арбитражным судом. Об отмене обеспечения доказательств выносится определение. Копии определения направляются заявителю и иным заинтересованным лицам не позднее следующего дня после дня вынесения определения.

Читать еще: Оставление иска без движения в гражданском процессе

Одновременно действует досудебный порядок обеспечения доказательств через нотариусов.

Основы законодательства РФ «О нотариате»:

— Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа (ст. 102).

— Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле (ст. 103 – Интернет-сайт как пример).

Обеспечение доказательств

Арбитражный процессуальный кодекс РФ содержит в себе исчерпывающих перечень способов, при помощи которых суд осуществляет обеспечение доказательств.

Необходимость обеспечения доказательств

Закон никак не ограничивает количество доказательств для обеспечения судом. При этом Арбитражный процессуальный кодекс РФ определяет, что данные действия могут быть совершены не только данным судебным органом. Обеспечением отдельных видов доказательств имеет право заниматься нотариус. Это должностное лицо вправе:

получение свидетельских показаний;
осмотр письменный или вещественных доказательств;
назначение экспертизы.

Нотариус и судебный орган проводят обеспечение доказательств по просьбе заинтересованных лиц, если у них есть основания предполагать, что в дальнейшем предоставление доказательств будет невозможным или будет связано с некоторыми затруднениями.

Правила, по которым проводятся обеспечение доказательств в арбитражном процессе. Порядок обеспечения доказательств

В соответствии с требованиями Арбитражного процессуального кодекса РФ судья должен осуществлять обеспечение доказательств аналогично правилам по обеспечению иска.

После получения заявления о необходимости обеспечить доказательства арбитражный судебный орган осуществляет его рассмотрение. Рассмотрение должно проводиться судьей, принимающим участие в судебном разбирательстве по данному делу, единолично в течение суток с момента получения заявления. Если предоставленный документ не соответствует требованиям, предусмотренным арбитражным процессуальным законодательством, судья имеет право оставить его без рассмотрения. О таком решении немедленно сообщается заявителю. После получения заявления со всеми исправленными недочетами, судья должен осуществить его рассмотрение незамедлительно. По окончании рассмотрения представленного заявления судья должен вынести определение об обеспечении доказательства или об отказе в его обеспечении.

Копии такого документа должны быть в течение дня или не позднее следующего дня направлены всем участникам рассматриваемого дела.

Если же судья принимает решение об отказе в обеспечении доказательств, он должен направить соответствующее определение только лицу, осуществившему подачу данного документа. В соответствии с нормами Арбитражного процессуального кодекса РФ определение, принятое судом об отказе в обеспечении доказательства, может быть обжаловано. При этом подача жалобы на такое определение не может считаться приостанавливающим фактором для исполнения определения. Ходатайство об обеспечении доказательства должно быть рассмотрено в порядке, установленном арбитражным процессуальным законодательством. Данное ходатайство должно рассматриваться отдельно от иных требований, содержащихся в заявлении.

Способы, по которым происходит обеспечение доказательств

Арбитражный процессуальный кодекс РФ содержит в себе исчерпывающих перечень способов, при помощи которых суд осуществляет обеспечение доказательств. В соответствии с требованиями данного нормативно-правового акта к данным способам относятся:

заслушивание объяснений от сторон, принимающих участие в рассмотрении дела;
заслушивание объяснений от третьих лиц, принимающих участие в рассмотрении дела;
допрос всех свидетелей по рассматриваемому делу;
назначение необходимой экспертизы;
истребование и последующий осмотр всех письменных и вещественных доказательств;
при отсутствии возможности провести осмотр в зале судебного заседания суд осматривает вещественные доказательства на месте их расположения.

Подача заявления в арбитражный суд об обеспечении доказательств

Заявление об обеспечении доказательств должно быть направлено в судебный орган, который осуществляет рассмотрение дела. В заявлении обязательно должна содержаться следующая информация:

доказательства, которые подлежат обеспечению;
обстоятельства, для подтверждения которых требуются данные доказательства;
причины, по которым заявитель принял решение обратиться в суд для обеспечения доказательств.

Однако помимо вышеперечисленных сведений, заявление об обеспечении доказательств также должно содержать:

наименование арбитражного судебного органа, в который осуществляется подача заявления;
наименование заявителя, его местонахождение. Если в качестве заявителя выступает физическое лицо, составленный им документ должен содержать информацию о его месте жительства. В случаях, когда в качестве заявителя выступает представитель одной из сторон, в документе должно быть указано его наименование и точный адрес;
непосредственно саму просьбу об обеспечении доказательства;
при наличии прилагаемых документов, их исчерпывающий перечень обязательно должен содержаться в заявлении.

Отдельно стоит отметить, что в наименовании арбитражного судебного органа, которое содержит в себе заявление об обеспечении доказательств, обязательно должно отражаться, к какому именно субъекту он относится.

Меры, принимаемые арбитражным судом, направленные на обеспечение доказательств

Под мерами по обеспечению доказательств подразумеваются специальные процессуальные средства по охране доказательственного материала. Меры по обеспечению доказательств представляют собой сложное правовое явление, которое раскрывается через способы исследования имеющихся в деле доказательств. Под такими доказательствами подразумеваются допрос свидетеля, осмотр вещественного доказательства, воспроизведение аудио- или видеозаписи. Исследование может проводиться и в отношении средств фиксации информации, таких как протокол допроса свидетелей, арест носителей информации и протокола осмотра имеющегося в деле вещественного доказательства. Применение любых обеспечительных действий может привести к нескольким результатам, в зависимости от вида применяемых мер:

консервация средства доказывания, которая заключается в его аресте;
воспроизведению всей содержащийся в доказательстве информации в одном средстве доказывания, к примеру, в протоколе осмотра сайта в сети Интернет;
воспроизведение информации в нескольких средствах доказывания, к примеру, в протоколе по осмотру товара и в последующем заключении эксперта по данному товару.

Читать еще: Затягивание судебного процесса в гражданском судопроизводстве

Арбитражный процессуальный кодекс РФ не закрепляет перечень мер, направленных на обеспечение доказательств.

Исходя из обстоятельств рассматриваемого дела, судья имеет право самостоятельно принять меры по обеспечению доказательств.

В целом же в качестве обеспечительных мер могут быть совершены следующие действия:

наложение ареста на денежные средства или прочее имущество, которое находится в собственности ответчика;
запрещение участнику рассматриваемого дела совершать определенные действия, напрямую касающиеся доказательства;
возложение на участника процесса обязанности по совершению определенных действий, которые направлены на предотвращение порчи или ухудшения состояния доказательства;
передача доказательства истцу;
приостановление реализации имущества, используемого в качестве доказательства по рассматриваемому делу.

Отдельно стоит отметить тот факт, что суд имеет право принять меры по обеспечению доказательств непосредственно с момента начала подготовки дела к предстоящему судебному разбирательству.

Статья 72 АПК РФ. Обеспечение доказательств (действующая редакция)

URL
HTML
BB-код
Текст

Комментарий к ст. 72 АПК РФ

1. Судья вправе принять меры по обеспечению доказательств уже с момента подготовки дела к судебному разбирательству.

2. Круг доказательств, которые могут быть обеспечены судом, законом не ограничен.

3. Обеспечением доказательств вправе заниматься не только суд. Пока дело не находится в производстве арбитражного суда, обеспечение некоторых доказательств вправе осуществить нотариус. Нотариус в порядке обеспечения доказательств вправе допрашивать свидетелей, производить осмотр письменных и вещественных доказательств, назначать экспертизу.

4. Согласно ст. 102 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде по просьбе заинтересованных лиц, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

5. Помимо перечисленных составляющих заявления об обеспечении доказательств, таковое также должно содержать следующую информацию:

1) наименование арбитражного суда, в который подается заявление;

2) наименование заявителя, его место нахождения, или, если заявителем является гражданин, его место жительства, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем;

3) сама просьба об обеспечении доказательства;

4) перечень прилагаемых к заявлению документов (если таковые имеются).

6. В наименовании арбитражного суда отражается, к какому субъекту Российской Федерации он относится.

7. То обстоятельство, что заявление должно содержать наименование заявителя, означает наличие в нем сведений о его фамилии, имени, отчестве.

8. Правила, по которым осуществляется обеспечение доказательств судом, закреплены в настоящей статье. У нотариусов иной порядок обеспечения доказательств.

9. Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа (ст. 102 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).

10. При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами ГПК РФ. Именно на статьи ГПК РФ, а не на статьи АПК РФ должны быть ссылки в составляемых им документах по обеспечению доказательств. То обстоятельство, что данные документы составлены без указания на нормы АПК РФ, не ставит их в разряд документов, не имеющих юридической силы, — недопустимых доказательств. Данные документы относятся к такой разновидности доказательств, как письменные доказательства.

11. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.

12. Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.

13. Нотариус предупреждает свидетеля и эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ от дачи показания (ст. 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).

14. Ниже приводятся образцы документов, составляемых нотариусом в связи с обеспечением доказательств.

г. Энск 5 июня 200* г.

Допрос начат в 16 час. 20 мин.

Окончен в 17 час. 10 мин.

Нотариус города Энска, Петросян А.А. (лицензия зарегистрирована в Государственном реестре N 16 (N 01132) и выдана Управлением юстиции администрации Энской области от 5 февраля 1996 года), в кабинете N 105 по адресу: г. Энск, ул. Советская, дом 43, по просьбе Самохвалова Евгения Николаевича, проживающего по адресу: г. Энск, ул. Красных Зорь, д. 13, кв. 38, и в его присутствии, в порядке обеспечения доказательств, необходимого в случае возникновения дела в суде, так как имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет затруднительным, на основании ст. 64 ГПК РФ и статей 102 — 103 Основ законодательства РФ о нотариате, допросил в качестве свидетеля с соблюдением ст. ст. 176 — 178 ГПК РФ.